Понятие филиала и представительства организации дано в статье 55 ГК РФ, где определено, что:
- Представительство - это обособленное подразделение организации, находящееся вне ее адреса, которое представляет интересы организации и осуществляет их защиту.
- Филиал - это обособленное подразделение организации, находящиеся вне ее адреса и наделенное всеми функциями или их частью, в том числе функциями представительства.
Представительства и филиалы не могут быть юридическими лицами. Им передается имущество создавшей их организации, и функционируют они на основании утвержденных головной организацией положений.
Руководители представительств и филиалов принимаются на должность организацией и выполняют свои обязанности на основании доверенности.
Наличие этих обособленных подразделений должно быть указано в Уставе учредившей их организации.
Создание филиалов и представительств
Создание государством или коммерческой организацией обособленных подразделений регулируются законодательными или иными нормами права.
Государственная организация или учреждение могут открыть эти обособленные подразделения в соответствии с распорядительным актом представителя собственника (государства) - органа государственной исполнительной власти, которому они подчинены.
Акционерное общество имеет право открывать филиалы и представительства на территории России при соблюдении ФЗ №208 «Об акционерных обществах” и других федеральных законодательных актов. Полномочиями по принятию решения наделен Совет директоров АО (ст.65 п.14 ФЗ №208).
В Обществах с ограниченной ответственностью решение об учреждении, как филиала, так и представительства принимает общее собрание большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставными документами общества (ст.5,п.1 ФЗ№14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Их создание на территории России осуществляются с соблюдением ФЗ №14 и других федеральных законодательных актов.
Открытие филиалов и открытие представительств на территории иностранного государства совершается на основании норм права этого государства, если иное не предусмотрено международным договором России.
Возможно, вас заинтересует ментальная карта "Договор подряда (выполнения работ)", подробно описывающая детали этого документа.
Или посмотрите ЗДЕСЬ, как происходит ликвидация общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Функции филиалов и представительств
Филиал и представительство какой-либо компании это два разных обособленных подразделения, отличающиеся своими функциями.
Филиал может вести финансово-хозяйственную деятельность, иметь расчетный счет.
Представительство, как следует из названия этого подразделения, представляет в регионе головную организацию с целью:
- продвижения товаров, работ, услуг;
- для налаживания деловых контактов;
- ведения переговоров;
- заключения договоров.
Представительство не вправе заниматься финансово-хозяйственной деятельностью.
Основной целью создания филиалов и представительств является расширение бизнеса или экономическая выгода от производственно-хозяйственной деятельности.
Например, в Санкт-Петербурге есть представительство компании «Самсунг», известной фирмы по производству электронных товаров, которая имеет широкий рынок сбыта своей продукции.
В качестве примера филиала можно сослаться на общеизвестную компанию ОАО «Ростелеком», оказывающую услуги связи. В данном случае потребность в телефонной связи делает экономически обоснованным создание сети филиалов на территории России.
Кто не может создавать филиалы и представительства?
Создать указанные обособленные подразделения не могут организации находящиеся на упрощенной системе налогообложения (пп.1,п.3, ст.346.12 НК РФ).
Следовательно, если возникла необходимость создания филиала или представительства, то необходимо сменить способ налогообложения с УСН на обычный режим.
Порядок смены осуществляется в соответствии со статьей 346.13 НК РФ. Добровольно изменить способ налогообложения налогоплательщик может с 1 января нового года.
Налогоплательщик сообщает в налоговую инспекцию об отказе от использования УСН до 15 января года, в котором совершается замена способа (пункт 6 статьи 346.13 НК РФ).
Форма уведомления утверждена Приказом МНС РФ от 19.09. 2002 года №ВГ-3-22/495 «Об утверждении форм документов для применения упрощенной системы налогообложения»: «Уведомление об отказе от применения упрощенной системы налогообложения» - форма №26.2-4.
О том, что налогоплательщики, применяющие УСН, не вправе до окончания налогового периода перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено НК РФ, указано в пункте 3 статьи 346.13 НК РФ. Это подтверждает арбитражная практика - Постановление ФАС Московского округа от 21 февраля 2005 года по делу №КА-А40/400-05.
Создание дочернего общества
При открытии филиала необходимо учитывать, что за все долги несет ответственность «головная» организация. Поэтому требуется сделать выбор - создать дочернее общество, в результате чего ответственность основного общества уменьшается или открыть филиал.
При разрешении споров, связанных с привлечением акционерных обществ к ответственности по обязательствам (долгам) дочерних обществ, нужно руководствоваться п. 2 ст. 105 Гражданского кодекса РФ и п.3 ст.6 ФЗ №208.
Согласно указанным правовым нормам головное акционерное общество полномочно давать дочернему обществу обязательные для него распоряжения, поэтому несет ответственность совместно с дочерним обществом по заключенным сделкам в соответствии с распоряжением.
Основное общество может быть привлечено к солидарной ответственности по долгам дочернего общества и в том случае, когда будет доказана его вина в банкротстве "дочки".
Кроме того, акционеры дочернего общества вправе предъявить претензии по взысканию с основного общества убытков, которые возникли по его вине у дочернего общества. Эти претензии могут заявляться путем обращения акционеров в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества.
Если у вас возникла необходимость в создании обособленного подразделения, обращайтесь к нам: legalmap.ru, и мы окажем вам квалифицированную помощь.
